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昆明大成律师事务所刘芳律师的博客

“真相无所惧,唯怕被隐瞒”

 
 
 

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关于我

刘芳律师,法学学士,现为云南凌云律师事务所专职律师。曾在医院、学校工作,具有复合型知识结构,执业以来成功办理了数百件各种类型的案件,并为多个大中型企业提供法律顾问服务,具有丰富的司法实践经验和深厚的法学理论功底。办案风格细致、思路独到。曾在多个案件中发现并抓住细微疑点、漏洞,最终成功胜诉。擅长于办理知识产权、公司综合法律事务、劳动工伤、交通事故类案件。 联系电话:13888335631 QQ联系: 893620415

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她该不该有经济补偿金  

2009-04-09 09:26:20|  分类: 案例分析 |  标签: |举报 |字号 订阅

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今年28岁的邓小姐和许多来自农村的青年一样,希望在城里找一份让自己满意的工作,因此大学毕业后,就一直在这座城市为找工作而奔波。2008年5月10日邓小姐如愿以偿的被一家高科技公司聘用,并签订了劳动合同,而且还是无固定期限的的劳动合同,这让邓小姐欣喜若狂。然而工作了一段时间以后,邓小姐开始觉得一切都没有她想像的那么美好,她并不能很好的胜任她所从事的工作,而且当初签订的劳动合同中有这样一个条款:“本合同为无固定期限合同,但乙方(指邓小姐)若不能胜任工作,经培训或调整工作岗位后仍不能胜任,甲方(指公司)可提前30日通知乙方终止劳动合同。”可幸运的是,公司并没有立刻解除她的劳动合同,而是再次决定给她一次提高技术水平的机会:安排她脱产3个月,去参加专门的技术培训。然而好景不长,邓小姐参加完3个月的技术培训回到公司,发现仍然不能胜任工作。万般无奈之下,2009年1月10日公司领导决定只得根据前述劳动合同条款,作出了30日后与邓小姐终止劳动合同的决定。“既然公司不想要我了,我也只好领补偿金走人了。”邓小姐的自言自语马上受到了公司领导的纠正,“什么补偿金?跟你终止合同,公司没准备给你补偿金。”邓小姐又反驳说:“公司跟我订的劳动合同是无固定期限的,现在提前解除,凭什么不给我补偿金?”,公司领导也立即回应说,“因为公司跟你是终止合同,终止合同和解除合同是不一样的,按国家规定,解除劳动合同时企业应当支付经济补偿金,而终止劳动合同时企业就可以不给经济补偿金。根据咱们劳动合同中的约定,你现在是属于终止合同,所以公司可以不支付经济补偿金。”邓小姐感到纳闷,就向当地的劳动仲裁委员会申请仲裁。

点评:本案中公司的决定看似合法,其实不合法。

1、          公司领导混淆了解除与终止的概念,“解除劳动合同”是指在劳动合同没有到终止日期前劳动者或用工单位单方或协商一致解除劳动合同的行为。 “终止劳动合同”是指劳动合同期满、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇、劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪、用人单位被依法宣告破产、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散等条件具备一条,劳动合同自动终止的行为。 简单说就是,排除个别原因(死亡、破产等)劳动合同到期不续订就是终止,没到期有人提出不干就是解除。

2、          《劳动合同法实施条例》第十三条规定 用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。本案中他们之间所订的协议“本合同为无固定期限合同,但乙方(指邓小姐)若不能胜任工作,经培训或调整工作岗位后仍不能胜任,甲方(指公司)可提前30日通知乙方终止劳动合同。”该协议是无效的。实际上是《劳动合同法》第四十条之规定( 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的; (二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。),这表明该公司只能依据这条规定与邓小姐解除劳动合同,而不能认为是终止劳动合同。

3、          根据《劳动合同法》第四十六条第三款之规定,用人单位应当向邓小姐支付经济补偿金。

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